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论我国违约金制度的完善——以强化违约金的惩罚性机制为研究视角

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目 录 前言………………………………………………………………………………………………….1 一、违约金的基本理论………………………………………………………………一2 (一)约定违约金的法律规范………………………………………………………2 (二)法定违约金的法律规范………………………………………………………3 (三)具备违约金性质的法律规范…………………………………………………3 二、违约金认定在司法实践中存在的困境…………………………………………一4 (一)当前违约金制度阻却违约的效果不佳……………………………………4 (二)违约金认定存在的困难……………………………………………………5 1、违约损失界定不周延带来的困境………………………………………..5 2、违约未直接造成损失时违约金的认定困境……………………………一7 3、违约金调整不统一引发争议……………………………………………10 三、违约金性质分析比较及认定困境剖析…………….……………………………11 (一)国外违约金制度的比较…………………………………………………..11 1、英美法系对违约金的规定……………………………………………….11 2、大陆法系对违约金的规定……………………………………………….11 (二)我国违约金性质分析…………………………………………………….13 1、赔偿说……………………………………………………………………13 2、赔偿与惩罚双重说………………………………………………………14 (三)违约金认定存在的困境分析…………………………………………….1 5 四、实现违约金功能预期效果需要强化违约金的惩罚性色彩……………………16 (一)强化违约金的惩罚性色彩利于社会诚信体系的构建………………….16 (二)强化违约金的惩罚性色彩有利于体现当事人意思自治……………….17 五、违约金认定在实践中的完善路径………………………………………………19 (一)当事人存在过错,适用惩罚性违约金………………………………….1 9 1、明确惩罚性违约金的适用实行过错推定原则…………………………19 2、将违约人过错程度作为衡量违约金额的参照指数……………………20 3、适用现行法律审查惩罚性违约金的合法和合理性……………………20 (二)未造成实际损失时惩罚性违约金的完善调整………………………….21 1、违约未造成损失依然需要承担违约金…………………………………21 2、违约金调整方案…………………………………………………………21 (三)当事人在合同中约定违约金的性质…………………………………….22 余论…………………………………………………………………………………………………………….23 万方数据 参考文献………………………………………………………………………………24 致 谢…………………………………………………………………………………………………………….25 II 万方数据 摘要 在合同法中,违约金制度是一项非常重要的制度,其对履行合同发挥着不可替 代的作用。按照常理,对违约金约定当事人真实的意思表示,且“白纸黑字”, 当事人应该信守。然而,在实践中,合同违约却越来越严重,违约诉*讣渤 上升趋势。究其原因,是当事人诚信意识不高造成,还是我国违约金性质规定不 周造成呢? 欲*飧媚烟猓枰舛廖夜ピ冀鸬男灾省8荨吨谢嗣窆埠凸贤ā (以下简称《合同法》)第114条法律规定,我国违约金性质应定性为“兼具赔 偿1和惩罚,以赔偿为主,惩罚为辅”。毋庸置疑,立法之初,该制度在调整违约 责任、稳控市场秩序、保护守约方合法权益等各方面发挥着重要的作用,但随着 经济的发展和市场秩序的构建,该制度也出现越来越多的困境。如违约方主观上 存在过错,按照违约损失调整违约金,更多的保护违约方的利益,守约方却成为 弱势,无法体现违约金的预防违约、制裁违约功能;违约未造成损失时,应否赔 偿违约金以及参照何标准赔偿没有法律规定等等。对此,理论探讨莫衷一是,实 践裁判五花八门,既影响了法律的统一适用,又损害了司法权威。 笔者在中级法院从事民事审判*10年,对各类型的违约案件也稍有了解。结 合自己的审判经历,笔者认为,我国目前实施的违约金制度,没有发挥违约金的 惩罚性功效,致使违约金在履行督促合同当事人诚信履约、保障诚信'-5事人合法 权益、宏扬社会公*正义、宣导法律价值等功能方面有所欠缺,需要从制度上予 以完善,从理念上予以更新。 在论证违约金在实践中存在困境的基础上,笔者认为,要完善我国违约金制 度,应以德国法系违约金性质为蓝本,强化违约金的惩罚性色彩,同时又不排斥 赔偿性。不管从理论还是实践,以惩罚性为主、赔偿为辅的违约金制度,可最大 限度给予违约人违约制裁的威慑力,有利于阻却违约,实现违约的担保效能,保 障合同全面履行;有利促进社会诚信体系的构建和市场秩序的管理;有利于实现 当事人的意思自治,贯彻意定高于法定原则。 在借鉴域外法律和国内现有研究成果的基础上,笔者提出完善我国违约金制 度途径为:在不排斥违约金的赔偿性的同时,要强化违约金的惩罚性机制,充分 发挥违约金应有的功效。具体举措为:第一,认定违约金时,着重合同当事人订 立违约金条款的真实意图,以及违约过错的严重程度,将当事人过错与惩罚性违约 金有机结合起来,如当事人主观上存在过错,则适用惩罚性违约金,即违约造成 1本文有些地方将违约金的赔偿性表述为补偿性,尽管表述不同,但在本文中概念一致, 1 万方数据



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